Overdracht onderneming

Om uiteenlopende redenen worden (delen van) ondernemingen overgedragen. Dat kan variëren van werkelijke verkoop, inbreng in een joint venture of verschuiving binnen een concern om organisatorische of fiscale redenen. De juridische technieken voor zo’n overdracht zijn inmiddels goed ontwikkeld.

Ongetwijfeld is overdracht van de aandelen van de BV die de onderneming drijft juridisch het eenvoudigst. Naast een notariële akte van aandelenoverdracht zijn dan geen verdere overdrachten nodig. Het hele vermogen blijft immers in de overgedragen BV. Dat geldt ook de contracten met de clientèle, leveranciers, werknemers, enz. Nadelig is dat de BV ook de onbekende risico’s bevat. In de regel sluit men daarom ook een overnameovereenkomst, die onder meer de risico’s verdeelt. Zo’n contract bevat daarom garanties over de aandelen, maar ook over de zaken van de BV en haar bedrijf: balansen, deelnemingen, procedures, bodemverontreiniging, verzekeringen, vergunningen, enz., enz..

Zit de onderneming niet in een BV of wil men een deel (bijv. niet de latente risico’s) overdragen, dan is een activa/passiva-transactie aangewezen. Daarin wordt exact bepaald wat in de overdracht begrepen wordt, zodat er minder kans op verrassingen is. Nadelig is dat de medewerking nodig is van de clientèle, leveranciers en anderen voor de overdracht van de contracten en dat voor alle vermogensrechten overdrachtshandelingen vereist zijn. (Alleen arbeidsovereenkomsten gaan van rechtswege met de onderneming mee.)

Partijen bepalen de keuze door na te gaan welke transactie het best bij de voor ogen staande overdracht aansluit. Voor eventuele melding onder de SER fusie-code, overleg met de vakbonden en – naar nu algemeen aangenomen wordt – advies van de ondernemingsraad maakt het niet uit welke vorm wordt gekozen.

Een derde optie zal worden ingevoerd door de in voorbereiding zijnde wet ter uitvoering van de 6e EEG-richtlijn: de juridische splitsing van rechtspersonen. Dat wordt een omgekeerde bewerking van de juridische fusie, waardoor het vermogen van een BV door een notariële akte zal worden gesplitst, waarbij de aandelen van de BV blijven waar zij zijn. Dat leidt tot overgang uit de BV onder “algemene titel” van een (stuk van een) onderneming. De BV kan zo in tweeën uiteenvallen, maar ook kan een deel van het vermogen overgaan naar een nieuwe BV De laatste wordt een zuster-vennootschap (de aandelen worden geplaatst bij de aandeelhouders van de bestaande BV) of een dochter (de aandelen komen bij de bestaande BV zelf terecht). Deze figuur is in de omringende landen al langer bekend en kan in de plaats treden van veel van de huidige transacties. De optie komt op z’n vroegst over twee jaar ter beschikking.

Informatie

Dit artikel is inmiddels al weer vrij lang geleden verschenen in de Kernkamp Advocaten nieuwsbrief. Indien u nadere meer actuele informatie wenst, dan kunt u contact opnemen met mr. H.T. Kernkamp. Voor een korte telefonische inlichting of een oriënterend gesprek van een half uur brengen wij geen kosten in rekening.